Los tipos de contratos comerciales en Colombia permiten organizar jurídicamente relaciones de compraventa, suministro, distribución, servicios, franquicia, licenciamiento, transporte, desarrollo de software y otras operaciones empresariales.
Sin embargo, elegir un contrato únicamente por su nombre puede ser un error.
Una operación denominada “distribución” puede tener elementos de agencia comercial. De igual forma, un contrato llamado “prestación de servicios” no evita que se analice una relación laboral si, en la práctica, existe subordinación.
¿Qué contrato comercial necesita una empresa?
La respuesta depende de lo que realmente harán las partes.
Por ejemplo:
- Si se vende un bien específico, puede evaluarse una compraventa mercantil.
- Si habrá entregas periódicas, puede ser más adecuado un suministro.
- Si una empresa revenderá productos por su cuenta, puede existir una distribución.
- Si promoverá negocios de otra empresa de manera estable, debe analizarse una posible agencia comercial.
- Si utilizará una marca y un modelo empresarial, puede requerirse una franquicia.
- Si encargará una actividad autónoma, puede evaluarse una prestación de servicios.
- Si se autorizará el uso de software, una marca u otro activo intangible, puede utilizarse una licencia.
- Si dos empresas desarrollarán conjuntamente un proyecto, puede estructurarse una colaboración empresarial.
Por tanto, antes de redactar o firmar el documento debe identificarse la operación económica real.
Si el contrato tiene un valor importante, incluye exclusividad, garantías, propiedad intelectual o una relación de largo plazo, una revisión previa puede evitar obligaciones que después resulten difíciles de modificar.
REVISAR MI CONTRATO CON LAURA¿Qué es un contrato comercial?
Un contrato comercial es un acuerdo que regula una relación jurídica vinculada con una operación, actividad o negocio de naturaleza mercantil.
Mediante el contrato, las partes pueden establecer aspectos como:
- Bienes o servicios contratados.
- Obligaciones.
- Precio.
- Forma de pago.
- Entregas.
- Plazos.
- Garantías.
- Responsabilidad.
- Confidencialidad.
- Propiedad intelectual.
- Terminación.
- Consecuencias del incumplimiento.
- Solución de controversias.
No obstante, el título del documento no determina por sí mismo la naturaleza jurídica de la relación.
Para establecer qué contrato existe realmente deben analizarse, entre otros elementos:
- Qué harán las partes.
- Cómo se ejecutarán las obligaciones.
- Quién asume los riesgos.
- Qué autonomía existe.
- Cómo se pagará.
- Cuánto durará la relación.
- Qué actividad económica se desarrolla.
En consecuencia, la realidad de la operación debe corresponder con la estructura contractual elegida.
La redacción y revisión de contratos forma parte de los servicios de Derecho Comercial de ANUBI para empresas, comerciantes y emprendedores.
¿Cuándo un contrato se considera comercial?
En Colombia, el Código de Comercio establece qué actos, operaciones y empresas tienen naturaleza mercantil.
Entre ellos se encuentran actividades relacionadas con:
- Compra de bienes para revender.
- Operaciones sobre establecimientos de comercio.
- Constitución y administración de sociedades.
- Negociación de acciones.
- Corretaje.
- Agencia.
- Seguros.
- Transporte empresarial.
- Fabricación y circulación de bienes.
- Empresas dedicadas a prestar servicios.
Además, el artículo 21 del Código de Comercio considera mercantiles los actos de los comerciantes relacionados con sus actividades empresariales.
Por otro lado, cuando un acto es mercantil para una de las partes, deben analizarse las reglas comerciales correspondientes conforme al artículo 22 del mismo Código.
Por eso, no basta con preguntar si quien firma es una empresa. También debe estudiarse la naturaleza de la operación.
Principales tipos de contratos comerciales en Colombia
No existe un solo contrato adecuado para todas las empresas.
A continuación se explican las figuras más utilizadas y los principales riesgos que deben revisarse antes de firmar.
1. Contrato de compraventa mercantil
La compraventa mercantil permite estructurar la adquisición y transferencia de bienes dentro de una operación comercial.
Por ejemplo, puede utilizarse para:
- Mercancías.
- Materias primas.
- Equipos.
- Maquinaria.
- Inventarios.
- Vehículos empresariales.
- Activos productivos.
- Establecimientos de comercio, con las reglas correspondientes.
El contrato debería definir con precisión:
- Bien vendido.
- Cantidad.
- Calidad.
- Precio.
- Impuestos.
- Forma de pago.
- Fecha de entrega.
- Lugar de entrega.
- Inspección.
- Garantías.
- Transferencia de riesgos.
- Consecuencias del retraso.
- Terminación.
¿Cuándo conviene una compraventa?
Cuando la operación principal consiste en vender uno o varios bienes determinados.
En cambio, si las entregas serán periódicas durante un periodo prolongado, puede ser más adecuado revisar un contrato de suministro.
2. Contrato de suministro
El suministro regula prestaciones periódicas o continuadas de bienes o servicios a cambio de una contraprestación.
Es frecuente cuando una empresa necesita recibir regularmente:
- Materias primas.
- Alimentos.
- Combustible.
- Repuestos.
- Productos para reventa.
- Insumos.
- Mantenimiento.
- Determinados servicios recurrentes.
A diferencia de una venta aislada, existe una relación continuada entre las partes.
Por esta razón, conviene regular:
- Productos o servicios.
- Cantidades.
- Frecuencia.
- Pedidos.
- Precio.
- Reajustes.
- Entregas.
- Inventarios.
- Calidad.
- Devoluciones.
- Exclusividad, cuando exista.
- Duración.
- Preaviso.
- Terminación.
- Contingencias por falta de suministro.
¿Cuándo utilizar un contrato de suministro?
Cuando la continuidad de las entregas es parte esencial de la operación.
Por ejemplo, una fábrica que depende semanalmente de determinada materia prima tiene un riesgo diferente al de una empresa que realiza una compra única.
3. Contrato de prestación de servicios
Mediante un contrato de servicios puede encargarse a una persona o empresa la ejecución autónoma de determinadas actividades o resultados.
Es frecuente en:
- Consultoría.
- Diseño.
- Publicidad.
- Tecnología.
- Contabilidad.
- Mantenimiento.
- Capacitación.
- Producción audiovisual.
- Investigación.
- Soporte técnico.
- Gestión de proyectos.
Un contrato bien estructurado debería establecer:
- Alcance.
- Entregables.
- Cronograma.
- Honorarios.
- Gastos.
- Criterios de aceptación.
- Correcciones.
- Responsabilidad.
- Confidencialidad.
- Datos.
- Propiedad de los resultados.
- Terminación.
¿Cuál es el riesgo laboral?
El nombre “prestación de servicios” no determina por sí mismo la naturaleza real de una relación.
Si en la práctica concurren los elementos propios de un contrato laboral, especialmente subordinación, puede discutirse jurídicamente la existencia de esa relación.
Por eso, una empresa no debería utilizar contratos de servicios únicamente para intentar evitar obligaciones laborales.
4. Contrato de distribución
La distribución suele utilizarse cuando una empresa comercializa productos mediante un distribuidor independiente.
Generalmente, el distribuidor:
- Opera con autonomía.
- Desarrolla sus clientes.
- Asume riesgos de comercialización.
- Compra o comercializa productos según las condiciones pactadas.
- Obtiene su utilidad mediante el negocio de reventa.
El documento puede regular:
- Territorio.
- Productos.
- Canales.
- Exclusividad.
- Metas.
- Condiciones comerciales.
- Uso de marca.
- Publicidad.
- Inventarios.
- Garantías.
- Servicio posventa.
- Información.
- Terminación.
¿Por qué debe diferenciarse de la agencia comercial?
Porque la naturaleza real de la relación puede tener consecuencias jurídicas importantes.
No basta con escribir “contrato de distribución” en la primera página.
Si el funcionamiento de la relación reúne elementos propios de una agencia comercial, el análisis puede ser diferente.
Por tanto, la autonomía, el riesgo, la forma de comercialización y el papel que cumple cada parte deben quedar claramente definidos.
5. Contrato de agencia comercial
La agencia comercial tiene regulación específica en el Código de Comercio.
En términos generales, existe cuando un comerciante independiente asume de manera estable el encargo de promover o explotar negocios de otro empresario dentro de un ramo y territorio determinados.
Entre los elementos que deben revisarse están:
- Estabilidad.
- Promoción o explotación de negocios.
- Autonomía.
- Territorio.
- Productos o servicios.
- Remuneración.
- Comisiones.
- Clientes.
- Exclusividad.
- Información.
- Uso de signos distintivos.
- Terminación.
- Consecuencias económicas de la terminación.
Diferencia entre agencia y distribución
De manera simplificada:
Distribución: el distribuidor normalmente participa en el mercado por cuenta propia y asume el riesgo comercial de su operación.
Agencia: el agente desarrolla de manera estable una actividad de promoción o explotación de negocios por cuenta del empresario.
Sin embargo, cada caso debe estudiarse a partir de su ejecución real.
Por eso, cambiar simplemente el nombre del documento no elimina los riesgos asociados a una posible agencia comercial.
6. Contrato de franquicia
La franquicia permite replicar un modelo empresarial mediante la autorización para utilizar determinados elementos del negocio del franquiciante.
Puede incluir:
- Marca.
- Know-how.
- Manuales.
- Procesos.
- Formación.
- Asistencia.
- Estándares operativos.
- Proveedores.
- Publicidad.
- Regalías.
- Territorio.
La franquicia no tiene en Colombia una regulación única e integral concentrada en un solo capítulo del Código de Comercio.
Por eso, suele integrar elementos contractuales relacionados con:
- Licencias.
- Propiedad intelectual.
- Suministro.
- Distribución.
- Confidencialidad.
- Asistencia empresarial.
El contrato debería revisar especialmente:
- Derechos sobre la marca.
- Territorio.
- Canon.
- Regalías.
- Estándares.
- Capacitación.
- Proveedores.
- Manuales.
- Auditorías.
- Vigencia.
- Renovación.
- Terminación.
- Uso posterior de signos distintivos.
¿Cuándo revisar jurídicamente una franquicia?
Antes de pagar un canon significativo, entregar información confidencial o autorizar el uso de una marca.
Además, debe comprobarse quién es titular de los activos intangibles que forman parte del modelo.
Si la marca todavía no está protegida, también conviene revisar nuestra guía sobre registro de marca en Colombia.
7. Contrato de mandato comercial
El mandato comercial permite encargar a otra persona uno o varios actos de comercio.
Puede utilizarse para:
- Negociar operaciones.
- Comprar bienes.
- Vender activos.
- Administrar determinados negocios.
- Celebrar contratos.
- Cobrar obligaciones.
Conviene definir:
- Encargo.
- Facultades.
- Límites.
- Representación.
- Remuneración.
- Manejo de recursos.
- Rendición de cuentas.
- Información.
- Prohibiciones.
- Duración.
- Terminación.
Además, debe aclararse si el mandatario actuará en nombre del mandante o en su propio nombre, pues esto puede afectar la relación frente a terceros.
8. Contrato de comisión
La comisión mercantil es una modalidad particular de mandato.
En esta figura, el comisionista ejecuta determinados negocios en nombre propio pero por cuenta de otra persona, dentro de las reglas legales aplicables.
Puede utilizarse para operaciones como:
- Compra de mercancías.
- Venta de productos.
- Intermediación especializada.
- Determinadas operaciones comerciales.
El contrato debería establecer:
- Negocios encargados.
- Límites.
- Precio.
- Remuneración.
- Gastos.
- Custodia.
- Rendición de cuentas.
- Responsabilidad.
- Conflictos de interés.
- Duración.
Por tanto, debe distinguirse cuidadosamente del mandato con representación y de otras figuras de intermediación.
9. Contrato de corretaje
En el corretaje, una persona con conocimiento del mercado pone en contacto a quienes buscan celebrar un negocio.
El corredor no actúa necesariamente como representante o mandatario de alguna de las partes.
Puede intervenir en:
- Venta de empresas.
- Adquisición de activos.
- Establecimientos de comercio.
- Búsqueda de inversionistas.
- Negocios comerciales.
- Determinadas operaciones inmobiliarias.
Uno de los puntos más importantes consiste en definir cuándo se causa la remuneración.
Por ejemplo:
- Al presentar al interesado.
- Al firmar el contrato.
- Al cerrar la operación.
- Al recibir efectivamente el pago.
Además, conviene regular exclusividad, vigencia, clientes presentados, confidencialidad y operaciones posteriores.
10. Arrendamiento comercial
El arrendamiento puede permitir el uso de:
- Locales.
- Oficinas.
- Bodegas.
- Maquinaria.
- Equipos.
- Otros activos.
Debe establecer:
- Bien arrendado.
- Destinación.
- Canon.
- Reajustes.
- Servicios.
- Reparaciones.
- Adecuaciones.
- Subarriendo.
- Cesión.
- Seguros.
- Duración.
- Renovación.
- Restitución.
- Incumplimiento.
En el caso de locales donde funciona un establecimiento de comercio, además deben revisarse las reglas comerciales aplicables a la renovación y terminación del arrendamiento.
Asimismo, no debe confundirse el inmueble con el establecimiento de comercio que funciona dentro de este.
11. Contrato de transporte
Por medio del transporte, una parte asume la obligación de trasladar personas o cosas de un lugar a otro a cambio de un precio.
En transporte de mercancías conviene establecer:
- Bien transportado.
- Cantidad.
- Estado.
- Embalaje.
- Recogida.
- Destino.
- Plazo.
- Flete.
- Custodia.
- Documentos.
- Responsabilidad.
- Pérdida.
- Averías.
- Retrasos.
- Seguros.
- Entrega.
- Reclamaciones.
Además, la operación debe coordinarse con la documentación exigida para el tipo de transporte correspondiente.
12. Contrato de seguro
El seguro permite transferir determinados riesgos a una compañía aseguradora autorizada, dentro de las condiciones pactadas.
Las empresas suelen asegurar riesgos relacionados con:
- Activos.
- Transporte.
- Responsabilidad civil.
- Incendio.
- Hurto.
- Maquinaria.
- Cumplimiento.
- Manejo.
- Ciberseguridad.
- Interrupción del negocio.
Antes de contratar no basta con comparar primas.
También debe revisarse:
- Riesgo cubierto.
- Exclusiones.
- Valor asegurado.
- Deducible.
- Vigencia.
- Garantías.
- Declaraciones.
- Obligaciones del asegurado.
- Procedimiento para reclamar.
Una exclusión mal entendida puede dejar fuera precisamente el riesgo que la empresa pretendía cubrir.
13. Depósito mercantil
El depósito mercantil permite entregar determinados bienes para su custodia y posterior devolución.
Puede utilizarse para:
- Mercancías.
- Inventarios.
- Equipos.
- Documentos.
- Productos dentro de una operación logística.
Debe establecer:
- Bien depositado.
- Estado.
- Lugar de custodia.
- Remuneración.
- Acceso.
- Conservación.
- Seguro.
- Responsabilidad.
- Devolución.
- Pérdida.
- Deterioro.
- Plazo.
En consecuencia, el contrato debe dejar evidencia clara de qué se recibió y en qué condiciones.
14. Mutuo o préstamo comercial
El mutuo permite entregar dinero u otros bienes fungibles con obligación de devolver otro tanto del mismo género y calidad, según las condiciones aplicables.
En empresas puede utilizarse para:
- Financiar operaciones.
- Comprar inventario.
- Préstamos entre accionistas y sociedad.
- Crédito entre empresas.
- Financiamiento temporal.
Conviene definir:
- Monto.
- Desembolso.
- Destinación.
- Intereses.
- Plazo.
- Pagos.
- Periodo de gracia.
- Garantías.
- Mora.
- Pago anticipado.
- Incumplimiento.
Un punto especialmente importante aparece cuando un accionista entrega dinero a su propia empresa.
Debe quedar claro si se trata de:
- Un aporte al capital.
- Un préstamo.
- Un anticipo.
- Otra operación jurídicamente estructurada.
15. Contrato de licencia
Una licencia autoriza a un tercero a utilizar determinados derechos sin transferir necesariamente su titularidad.
Puede referirse a:
- Marcas.
- Software.
- Fotografías.
- Diseños.
- Contenidos.
- Tecnología.
- Know-how.
- Patentes.
- Bases de datos.
La SIC explica que, mediante una licencia, el titular puede autorizar la explotación de propiedad intelectual bajo condiciones como duración, territorio y exclusividad, conservando la titularidad cuando así se estructura la operación.
Por eso, un contrato de licencia debe precisar:
- Activo.
- Titular.
- Usos permitidos.
- Territorio.
- Duración.
- Exclusividad.
- Usuarios.
- Sublicencias.
- Modificaciones.
- Regalías.
- Auditorías.
- Terminación.
Pagar por utilizar un activo no significa automáticamente adquirir su propiedad.
16. Contrato de desarrollo de software
Este contrato regula la creación, modificación o implementación de soluciones tecnológicas.
Uno de los riesgos más importantes consiste en no definir quién tendrá los derechos sobre el resultado.
Por eso, debería revisar:
- Funcionalidades.
- Alcance.
- Etapas.
- Cronograma.
- Entregables.
- Repositorios.
- Código fuente.
- Pruebas.
- Aceptación.
- Corrección de errores.
- Mantenimiento.
- Integraciones.
- Datos.
- Ciberseguridad.
- Propiedad intelectual.
- Licencias de terceros.
- Precio.
- Cambios de alcance.
Una empresa puede pagar completamente un desarrollo y aun así terminar en una controversia sobre el código si el contrato no regula adecuadamente los derechos.
17. Acuerdo de confidencialidad o NDA
Un acuerdo de confidencialidad protege información que se comparte durante una negociación o relación empresarial.
Puede utilizarse antes de revelar:
- Estados financieros.
- Estrategias.
- Clientes.
- Precios.
- Código.
- Fórmulas.
- Diseños.
- Bases de datos.
- Propuestas.
- Secretos empresariales.
- Planes de expansión.
El documento debería definir:
- Información protegida.
- Finalidad del uso.
- Personas autorizadas.
- Medidas de protección.
- Excepciones.
- Duración.
- Devolución o destrucción.
- Consecuencias del incumplimiento.
Además, simplemente escribir “confidencial” sobre un archivo no sustituye una adecuada estructuración contractual.
18. Contrato de colaboración empresarial o joint venture
Dos o más empresas pueden colaborar para desarrollar conjuntamente un proyecto sin que necesariamente constituyan una nueva sociedad.
Pueden aportar:
- Dinero.
- Personal.
- Tecnología.
- Infraestructura.
- Clientes.
- Canales comerciales.
- Propiedad intelectual.
El contrato debería definir:
- Objetivo.
- Aportes.
- Administración.
- Decisiones.
- Costos.
- Ingresos.
- Pérdidas.
- Responsabilidad.
- Propiedad de resultados.
- Confidencialidad.
- Duración.
- Salida.
- Terminación.
Asimismo, es importante determinar qué sucede con clientes, información y activos creados conjuntamente al terminar la colaboración.
Comparación rápida: ¿qué contrato comercial puede necesitar?
| Necesidad empresarial | Contrato que puede evaluarse |
|---|---|
| Comprar o vender bienes | Compraventa mercantil |
| Recibir bienes periódicamente | Suministro |
| Contratar una actividad autónoma | Prestación de servicios |
| Revender productos con autonomía | Distribución |
| Promover negocios de otra empresa | Agencia comercial |
| Explotar marca y modelo empresarial | Franquicia |
| Encargar actos comerciales | Mandato |
| Ejecutar negocios en nombre propio por cuenta ajena | Comisión |
| Conectar potenciales contratantes | Corretaje |
| Utilizar local, oficina o maquinaria | Arrendamiento |
| Transportar mercancías | Transporte |
| Cubrir determinados riesgos | Seguro |
| Custodiar mercancías | Depósito |
| Prestar dinero | Mutuo |
| Autorizar uso de una marca o software | Licencia |
| Crear una aplicación o plataforma | Desarrollo de software |
| Proteger información reservada | Acuerdo de confidencialidad |
| Desarrollar proyecto conjuntamente | Colaboración empresarial |
Esta tabla es únicamente orientativa.
Una misma operación puede necesitar varios contratos o combinar elementos de distintas figuras.
Contratos típicos y contratos atípicos: ¿cuál es la diferencia?
Los contratos típicos cuentan con regulación legal específica.
Entre ellos se encuentran figuras como:
- Compraventa.
- Suministro.
- Transporte.
- Seguro.
- Depósito.
- Mandato.
- Comisión.
- Agencia.
- Corretaje.
En cambio, otras relaciones empresariales no cuentan con una regulación integral concentrada en una sola figura.
Dependiendo de su estructura, pueden encontrarse aquí:
- Distribución.
- Franquicia.
- Joint venture.
- Desarrollo de software.
- Determinados contratos tecnológicos.
Que un contrato sea atípico no significa que sea ilegal.
Significa que su redacción debe ser especialmente precisa y que pueden aplicarse normas correspondientes a diferentes elementos de la operación.
¿Qué cláusulas debe tener un contrato comercial?
No todos los contratos necesitan las mismas cláusulas.
Sin embargo, existen varios aspectos que deberían revisarse de manera recurrente.
Identificación y facultades de las partes
Antes de firmar debe comprobarse:
- Quién contrata.
- Quién representa a la empresa.
- Qué facultades tiene.
- Si necesita autorización adicional.
Firmar con una persona que carece de facultades suficientes puede generar problemas posteriores.
Objeto del contrato
Debe explicar claramente qué se entregará, venderá, licenciará, transportará o ejecutará.
Un objeto ambiguo dificulta determinar si hubo cumplimiento.
Obligaciones
Cada parte debería saber:
- Qué debe hacer.
- Cuándo.
- Cómo.
- Dónde.
- Bajo qué condiciones.
- Qué documentos debe entregar.
Precio y forma de pago
Conviene definir:
- Valor.
- Impuestos.
- Anticipo.
- Facturación.
- Fechas.
- Moneda.
- Retenciones.
- Reajustes.
- Gastos.
- Mora.
Plazos
Debe diferenciarse entre:
- Vigencia del contrato.
- Plazo para ejecutar.
- Entregas.
- Renovación.
- Prórroga.
- Preaviso.
Garantías
Según el riesgo pueden evaluarse:
- Pólizas.
- Garantías bancarias.
- Pagarés.
- Depósitos.
- Retenciones.
- Garantías personales o reales.
La garantía debe guardar relación con el riesgo de la operación.
Responsabilidad
Debe definirse qué consecuencias asume cada parte frente a daños, incumplimientos o determinados eventos.
Además, las limitaciones de responsabilidad requieren especial atención porque pueden trasladar una parte importante del riesgo empresarial.
Cláusula penal
Puede establecer una consecuencia económica frente a determinados incumplimientos.
Sin embargo, debe precisarse:
- Qué conducta la activa.
- Cómo se calcula.
- Cuándo se exige.
- Cómo se relaciona con otras reclamaciones.
Confidencialidad
Debe regular el uso de información reservada durante y, cuando corresponda, después del contrato.
Propiedad intelectual
Es esencial cuando la operación involucra:
- Marca.
- Software.
- Contenido.
- Diseños.
- Fotografías.
- Bases de datos.
- Manuales.
- Tecnología.
Debe indicarse claramente quién conserva o adquiere los derechos y qué usos están autorizados.
Exclusividad
Una cláusula de exclusividad debería indicar:
- Actividad.
- Producto.
- Territorio.
- Plazo.
- Excepciones.
- Consecuencias.
Una exclusividad demasiado amplia puede impedir que la empresa trabaje con otros clientes o proveedores.
Terminación
Debe establecerse:
- Vencimiento.
- Mutuo acuerdo.
- Incumplimientos relevantes.
- Preaviso.
- Periodo para corregir.
- Terminación anticipada.
- Pagos pendientes.
- Devolución de bienes.
- Tratamiento de información y activos.
Solución de controversias
Pueden evaluarse mecanismos como:
- Negociación.
- Conciliación.
- Arbitraje.
- Jurisdicción ordinaria.
No obstante, una cláusula arbitral no debe incorporarse automáticamente.
Su conveniencia depende del tipo y valor de la operación.
Contratos entre socios y accionistas
Los contratos también cumplen un papel importante dentro de una sociedad.
Los estatutos de una SAS no siempre desarrollan asuntos como:
- Trabajo de los fundadores.
- Permanencia.
- Información.
- Propiedad intelectual.
- Venta de acciones.
- Valoración.
- Bloqueos.
- Salida.
- Incumplimiento.
Cuando existen varios accionistas, puede ser necesario complementar los estatutos con un acuerdo de socios en una SAS en Colombia.
¿Todos los contratos comerciales deben autenticarse en notaría?
No.
La autenticación notarial no es un requisito general para todos los contratos comerciales.
Las formalidades dependen del negocio específico, del activo involucrado y de las exigencias legales aplicables.
Por ejemplo, determinadas operaciones pueden requerir:
- Escritura pública.
- Registro.
- Autenticación.
- Inscripciones particulares.
- Documentos adicionales.
En cambio, muchos contratos pueden celebrarse mediante documento privado.
Por tanto, debe analizarse cada operación individualmente.
¿Puede celebrarse un contrato comercial por medios electrónicos?
Sí, siempre que se cumplan las condiciones legales correspondientes.
La Ley 527 de 1999 establece que una oferta y su aceptación pueden expresarse mediante mensajes de datos y que no debe negarse validez o fuerza obligatoria a un contrato por la sola utilización de ese medio.
Sin embargo, esto no elimina las formalidades especiales que determinadas operaciones puedan exigir.
Además, deben conservarse adecuadamente:
- Evidencias de aceptación.
- Identificación.
- Versiones del documento.
- Anexos.
- Comunicaciones.
- Registro de cambios.
¿Es válido un contrato comercial verbal?
Algunos contratos pueden celebrarse verbalmente cuando la ley no exige una formalidad particular.
Sin embargo, el principal problema suele ser probatorio.
Posteriormente puede ser difícil demostrar:
- Qué se contrató.
- Cuánto se debía pagar.
- Cuál era el plazo.
- Qué garantías existían.
- Qué causales permitían terminar.
Por esta razón, en operaciones empresariales resulta recomendable documentar las condiciones esenciales.
¿Sirve un modelo de contrato descargado de internet?
Puede servir como referencia inicial.
Sin embargo, no debería asumirse que una plantilla es adecuada para la operación concreta.
Un modelo puede:
- Proceder de otro país.
- Estar desactualizado.
- Responder a otro negocio.
- Crear exclusividad innecesaria.
- Omitir propiedad intelectual.
- Incluir arbitraje costoso.
- No regular garantías.
- Confundir distribución y agencia.
- Crear riesgos laborales.
- Dejar indefinida la terminación.
El contrato debe reflejar la operación real, no únicamente el título de la plantilla.
¿Cuándo conviene que un abogado revise un contrato comercial?
No todos los contratos requieren el mismo nivel de asesoría.
Sin embargo, conviene solicitar revisión cuando:
- El documento fue preparado por la contraparte.
- La operación representa un valor importante.
- Existirá una relación de varios años.
- Hay exclusividad.
- Se autoriza el uso de una marca.
- Se comparte información confidencial.
- Se desarrollará software.
- Existe un anticipo importante.
- Se exigen garantías.
- Hay pagarés.
- Existe cláusula penal.
- Se pacta arbitraje.
- Participan empresas de varios países.
- Es una franquicia.
- Hay agencia o distribución.
- Existen riesgos de continuidad empresarial.
Además, conviene consultar cuando simplemente no se entiende una cláusula importante.
El propósito de la revisión no es complicar el contrato, sino identificar qué obligaciones y riesgos asumirá realmente la empresa.
¿Recibiste un contrato preparado por la otra parte?
REVISAR EL CONTRATO CON LAURA ANTES DE FIRMAR¿Qué hacer cuando ya existe un incumplimiento contractual?
Cuando el contrato ya fue firmado, el análisis cambia.
Un incumplimiento puede consistir en:
- Falta de pago.
- Falta de entrega.
- Retraso.
- Servicio defectuoso.
- Violación de exclusividad.
- Uso no autorizado de información.
- Terminación contraria al procedimiento.
- Incumplimiento de garantías.
- Uso indebido de activos.
Antes de suspender obligaciones, terminar el contrato o iniciar una reclamación, conviene reunir:
- Contrato.
- Anexos.
- Modificaciones.
- Facturas.
- Correos.
- Mensajes.
- Entregas.
- Actas.
- Comprobantes.
- Requerimientos.
- Garantías.
Después puede evaluarse, según el caso:
- Requerimiento.
- Subsanación.
- Negociación.
- Acuerdo de pago.
- Conciliación.
- Terminación.
- Exigencia de cumplimiento.
- Garantías.
- Reclamación de perjuicios.
- Acción judicial.
Si ya existe un problema, revisa nuestra guía sobre incumplimiento de contrato comercial en Colombia.
CONSULTAR UN INCUMPLIMIENTO CON LAURAErrores frecuentes en los contratos comerciales
Elegir el contrato únicamente por el nombre
La realidad de la operación puede producir consecuencias jurídicas diferentes.
No verificar quién puede firmar
Debe revisarse la representación y las autorizaciones necesarias.
Utilizar obligaciones ambiguas
Expresiones abiertas pueden generar interpretaciones completamente diferentes.
No definir entregables
Este problema es especialmente frecuente en servicios, tecnología y consultoría.
No regular cambios de alcance
Un proyecto puede crecer sin que aumenten formalmente el precio ni el plazo.
Olvidar la propiedad intelectual
Pagar un desarrollo, diseño o contenido no resuelve automáticamente quién tiene todos los derechos.
Aceptar exclusividad sin límites
La exclusividad debería tener un alcance definido.
No establecer cómo termina la relación
Toda relación empresarial debería contemplar su eventual cierre.
Utilizar contratos comerciales para encubrir relaciones laborales
La realidad de la ejecución tiene importancia jurídica.
No conservar evidencias
Contratos, versiones, entregas y modificaciones deberían quedar documentados.
¿Qué documentos conviene llevar a una revisión contractual?
Según el caso, pueden ser útiles:
- Contrato.
- Borrador.
- Anexos.
- Propuestas.
- Cotizaciones.
- Correos.
- Mensajes.
- Órdenes de compra.
- Facturas.
- Pagos.
- Certificados.
- Pólizas.
- Pagarés.
- Actas.
- Modificaciones.
- Evidencias de entrega.
- Requerimientos.
Además, es importante explicar:
- Qué busca conseguir la empresa.
- Qué prometió la otra parte.
- Cuánto vale la operación.
- Qué plazo se necesita.
- Qué riesgos preocupan.
- Qué aspectos siguen en negociación.
¿Cómo se revisa un contrato comercial?
1. Se identifica la operación real
Primero debe determinarse qué harán efectivamente las partes.
2. Se determina la estructura contractual
Después se analiza si corresponde a compraventa, suministro, servicios, distribución, agencia u otra figura.
3. Se estudian las obligaciones
Las prestaciones deberían ser claras, medibles y ejecutables.
4. Se analizan los riesgos
Por ejemplo:
- Pagos.
- Garantías.
- Responsabilidad.
- Exclusividad.
- Propiedad intelectual.
- Terminación.
5. Se revisan las cláusulas negociables
No todo lo recibido de la contraparte tiene que aceptarse sin modificaciones.
6. Se estudian los anexos
Muchas obligaciones relevantes se encuentran fuera del documento principal.
7. Se documenta la versión definitiva
Finalmente, cada parte debe conservar el contrato completo, firmado y acompañado de sus anexos y modificaciones.
Revisión de contratos comerciales con ANUBI
Abg. Laura Lizeth Chiquillo Lozano
Laura Lizeth Chiquillo Lozano lidera el área de Derecho Comercial de ANUBI Abogados.
Su práctica comprende asuntos relacionados con:
- Contratos comerciales.
- Estructura societaria.
- Acuerdos entre accionistas.
- Prevención de conflictos empresariales.
- Propiedad intelectual.
Además, es Magíster en Derecho Comercial con énfasis en Propiedad Intelectual.
Una revisión contractual no consiste únicamente en corregir redacción.
También implica analizar:
- Qué negocio existe realmente.
- Qué obligaciones asume el cliente.
- Cómo se distribuyen los riesgos.
- Qué ocurre si alguien incumple.
- Cómo puede terminarse la relación.
- Qué sucede con los activos intangibles.
Puedes consultar los servicios de Derecho Comercial de ANUBI para conocer el acompañamiento empresarial disponible.
HABLAR CON LAURA SOBRE MI CONTRATOPreguntas frecuentes sobre contratos comerciales en Colombia
¿Cuáles son los principales tipos de contratos comerciales en Colombia?
Entre los más utilizados se encuentran compraventa mercantil, suministro, prestación de servicios, distribución, agencia comercial, franquicia, mandato, comisión, corretaje, arrendamiento, transporte, seguro, depósito, mutuo, licencia, desarrollo de software, confidencialidad y colaboración empresarial.
La figura correcta depende de la operación real.
¿Cuál es la diferencia entre compraventa y suministro?
La compraventa suele responder a una operación determinada.
En cambio, el suministro regula prestaciones periódicas o continuadas durante un periodo.
¿Distribución y agencia comercial son iguales?
No.
Aunque pueden existir semejanzas comerciales, jurídicamente deben analizarse de forma diferente.
La agencia comercial tiene una regulación específica y la clasificación depende de la forma real en que se ejecuta la relación.
¿La franquicia está regulada en Colombia?
La franquicia es una figura válida y utilizada en Colombia, pero no cuenta con una regulación única e integral concentrada en un solo régimen contractual.
Por eso, suelen intervenir normas y cláusulas relacionadas con comercio, licencias, propiedad intelectual y otros elementos de la operación.
¿Un contrato de prestación de servicios puede generar una discusión laboral?
Sí.
El nombre del contrato no impide analizar la realidad de la relación.
Si concurren los elementos jurídicos de una relación laboral, puede existir una controversia sobre su verdadera naturaleza.
¿Todos los contratos comerciales deben firmarse ante notario?
No.
La autenticación notarial no constituye una exigencia general para todos los contratos comerciales.
Debe revisarse si la operación concreta requiere una formalidad especial.
¿Un contrato verbal puede ser válido?
En determinados casos sí, cuando la ley no exige una formalidad específica.
Sin embargo, puede generar dificultades importantes para demostrar posteriormente las condiciones pactadas.
¿Se puede firmar electrónicamente un contrato comercial?
Sí, siempre que se cumplan las normas aplicables y la operación no exija una formalidad incompatible.
La Ley 527 de 1999 reconoce la utilización de mensajes de datos para la formación de contratos.
¿Necesito abogado para firmar un contrato comercial?
No existe una obligación general de contratar abogado para todos los contratos.
Sin embargo, la revisión resulta especialmente útil en operaciones de alto valor, larga duración, exclusividad, garantías, propiedad intelectual o riesgos significativos.
¿Puedo modificar un contrato después de firmado?
Sí, cuando las partes acuerdan la modificación y se cumplen las formalidades correspondientes.
Conviene documentar claramente cada cambio.
¿Puedo terminar un contrato antes de que venza?
Depende del contrato, las causales pactadas, el incumplimiento y las normas aplicables.
Una terminación incorrecta puede generar responsabilidad.
¿Qué contrato necesito para vender productos regularmente?
Puede tratarse de suministro, distribución, compraventas sucesivas u otra estructura.
La respuesta depende de quién compra, quién revende, quién asume los riesgos y cómo funciona la relación.
¿Qué contrato necesito para autorizar el uso de una marca?
Puede ser necesario un contrato de licencia.
Si además se entrega un modelo empresarial, asistencia, conocimiento y estándares operativos, debe analizarse si la operación tiene características de franquicia.
¿Qué contrato protege información antes de una negociación?
Puede utilizarse un acuerdo de confidencialidad o NDA.
Sin embargo, debe identificar adecuadamente qué información se protege y qué usos están prohibidos.
Fuentes jurídicas consultadas
Esta guía se apoya principalmente en:
- Decreto 410 de 1971 — Código de Comercio colombiano, incluyendo sus reglas generales sobre actos mercantiles y diferentes contratos comerciales.
- Ley 527 de 1999, relacionada con mensajes de datos, comercio electrónico y formación contractual mediante medios electrónicos.
- Superintendencia de Sociedades, doctrina institucional relacionada con relaciones comerciales y societarias.
- Superintendencia de Industria y Comercio, información institucional sobre licenciamiento y explotación de propiedad intelectual.
La regulación aplicable puede variar según la estructura de la operación, el sector económico, la calidad de las partes y los activos involucrados.
El contrato correcto depende del negocio, no de una plantilla
Los diferentes tipos de contratos comerciales en Colombia responden a necesidades diferentes.
Una compraventa no reemplaza automáticamente un suministro.
Una distribución no es necesariamente una agencia comercial.
Un contrato de servicios no convierte una relación subordinada en independiente.
Asimismo, una franquicia necesita mucho más que una autorización informal para usar una marca.
Antes de firmar conviene responder, como mínimo:
- ¿Qué hará cada parte?
- ¿Quién asume cada riesgo?
- ¿Cuánto y cuándo se pagará?
- ¿Qué ocurre si alguien se retrasa?
- ¿Quién será propietario de los resultados?
- ¿Hay exclusividad?
- ¿Cómo terminará la relación?
- ¿Qué garantías existen?
- ¿Cómo se solucionará un conflicto?
Si recibiste un contrato preparado por un cliente, proveedor, distribuidor, franquiciante o aliado, revisarlo antes de firmar puede resultar mucho más sencillo que discutir sus consecuencias después.
REVISAR MI CONTRATO COMERCIAL CON LAURAEsta información es general y no sustituye el análisis jurídico de un contrato, sus anexos y las circunstancias particulares de cada operación.
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